建筑劳务公司承接业务的法务、财务、税务和社保处理系列研究(一)

前言：根据《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见》（国办发〔2017〕19号）和《关于培育新时期建筑产业工人队伍的指导意见》（征求意见稿）（建办市函[2017]763号）的规定，建筑劳务公司将面临转型为建筑劳务总承包企业、建筑劳务平台公司、建筑劳务专业作业企业。

（一）建筑劳务用工制度的改革方向：取消建筑劳务资质，建立告知备案制的专业作业企业

《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见》（国办发〔2017〕19号）第六条第（十二）项“改革建筑用工制度”规定：推动建筑业劳务企业转型，大力发展木工、电工、砌筑、钢筋制作等以作业为主的专业企业。以专业企业为建筑工人的主要载体，逐步实现建筑工人公司化、专业化管理。鼓励现有专业企业进一步做专做精，增强竞争力，推动形成一批以作业为主的建筑业专业企业。基于第规定，现有建筑企业施工中具有多年实践经验，并专门从事建筑工地上的钢筋工、模板工、砼工、砌筑工、抹灰工、架子工、防水工、水电暖安装工、油漆工、外墙保温工等农民工，完全可以其户口所在地或经常居住地的工商部门注册为个体工商户。专门从事筋工、模板工、砼工、砌筑工、抹灰工、架子工、防水工、水电暖安装工、油漆工、外墙保温工的专业作业个体工商户。

《关于培育新时期建筑产业工人队伍的指导意见》（征求意见稿）（建办市函[2017]763号）第二条第（二）项“大力发展专业作业企业。”规定：“鼓励和引导现有劳务班组或有一定技能和经验的班组长成立以作业为主的专业公司或注册个体工商户，作为建筑工人的合法载体，促进建筑业农民工向技术工人转型，提高建筑工人的归属感。取消建筑施工劳务资质审批，设立专业作业企业资质，实行告知备案制。专业作业企业取得工商登记后，应到县级住房城乡建设主管部门备案其基本情况、联系人等信息，并明确所从事的主要工种；县级住房城乡建设部门根据备案信息核发专业作业企业资质证书，专业作业企业在资质证书许可范围内从事专业作业分包。”建办市函[2017]763号）第二条第（三）项“引导劳务企业转型发展”规定：“放宽市场准入限制，鼓励有一定组织、管理能力的劳务企业通过引进人才、设备等途径向总承包和专业企业转型；鼓励大中型劳务企业充分利用自身优势搭建劳务用工平台，为施工企业提供合格的建筑工人；引导小微型劳务企业向专业作业企业转型发展，做专做精专业作业，成为建筑业用工主体。”

目前已有陕西、安徽、浙江、山东、江苏、青海，黑龙江等七省，正在推进试点取消建筑劳务资质。

《关于培育新时期建筑产业工人队伍的指导意见(征求意见稿)》(建办市函[2017]763号)明确提到“取消建筑施工劳务资质审批，设立专业作业企业资质，实行告知备案制！”

基于以上政策规定，从事建筑劳务的劳务公司将在全国全面取消劳务资质是大势所趋，劳务公司将转型为建筑专业作业企业。个体工商户可以从事建筑劳务的业务。因此，现有劳务班组或有一定技能和经验的班组长可以成立以作业为主的专业公司或注册个体工商户。具体的操作流程是：取得工商登记后，应到县级住房城乡建设主管部门备案其基本情况、联系人等信息，并明确所从事的主要工种。县级住房城乡建设部门根据备案信息核发专业作业企业资质证书。

（二）建筑劳务公司可承接的四种合法性业务

  1、相关法律依据分析

《住房和城乡建设部关于印发建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》（建市规【2019】1号）第12条第（一）项规定：“承包单位将其承包的工程分包给个人的，是违法分包行为”。第12条第（四）项规定：“专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的，是违法分包行为”。建市规【2019】1号第12条（五）项规定：“专业作业承包人将其承包的劳务再分包的，是违法分包行为”。建市规【2019】1号第12条第（六）项规定：“专业作业承包人除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款和大中型施工机械设备、主要周转材料费用的，是违法分包行为”。基于此规定，专业分包单位（即分包人包工包料）可以就专业工程中的劳务作业部分再进行分包是合法行为,或者专业分包单位（即分包人包工包料）可以就专业工程中的部分辅料和劳务作业部分再进行分包是合法行为。但是，如果劳务公司转型为劳务总承包企业，则劳务总承包企业可以将其承包的劳务分包给专业作业企业、作业专业的个体工商户和专业作业的建筑技术工人是合法行为；如果劳务公司转型为专门从事建筑项目工地上的钢筋工、模板工、砼工、砌筑工、抹灰工、架子工、防水工、水电暖安装工、油漆工、外墙保温工等专业作业的劳务专业作业企业，则劳务专业作业企业将其承包的专业作业劳务再分包给作业专业的个体工商户和专业作业的建筑技术工人是违法行为。

建市规【2019】1号第19条规定：“施工总承包单位、专业承包单位均指直接承接建设单位发包的工程的单位；专业分包单位是指承接施工总承包或专业承包企业分包专业工程的单位；承包单位包括施工总承包单位、专业承包单位和专业分包单位”。

建市规【2019】1号第8条第（五）项规定：“专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程，专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“管理费”之外的全部工程价款的，是违法转包行为”。建市规【2019】1号第8条第（八）项规定：“专业作业的发包单位不是该工程承包单位的，是违法转包行为”。基于此规定，施工总承包单位、专业承包单位和专业分包单位将承包的工程全部交给劳务公司（专业作业承包人）施工，只向劳务公司（专业作业承包人）收取一定的管理费用的行为是违法转包行为。

2、建筑劳务公司可承接业务的四种合法业务

根据以上法律依据分析，建筑劳务公司承接业务以下四种业务是合法的：

一是建筑劳务公司与施工总承包单位、专业承包单位和专业分包单位签订纯劳务作业的分包合同；

二是如果劳务公司转型为专业作业的劳务公司，则专业作业劳务公司与班组长或自然人包工头签订内部承包协议，同时符合以下三个条件的劳务承包行为是合法的：

第一，班组长或自然人包工头以专业作业劳务公司的名义对外经营

第二，以专业作业的劳务公司对外承担民事法律责任；

第三，班组长或自然人包工头只向专业作业的劳务公司上交一定的管理费用，扣除成本和税费后的经营所得班组长或自然人包工头所有。或者班组长和自然人包工头负责生产经营全过程活动，获得固定的劳动报酬和绩效考核奖，承包经营成果归专业作业的劳务公司所有。

三是劳务公司（实质上是具有不同专业作业资质的劳务总承包企业）与施工总承包单位、专业承包单位和专业分包单位方签订含有部分辅料和纯劳务部分的劳务分包合同。

四是如果劳务公司转型为具有不同专业作业资质的劳务总承包企业，则劳务公司与不同专业作业的个体工商户或小微企业签订的专业作业分包合同。