企业如何防范和应对取得“虚开”的专用发票

很多企业都曾有过这样的经历，某年某月某日某个稽查，告知企业，上游稽查局发出了《已证实虚开通知单》。然后稽查局对企业发出《预缴税款通知单》，紧接着是《税务处理决定书》，有时伴随行政处罚或移送司法机关。那么企业如何防范和应对这种情况呢？

如何防范取得虚开的专用发票

实务中，购销业务的谈判具体实施谈判的是人而不是企业，是人在代表企业谈判。我们看看最常见的模式：

B公司某天来了一个人张三，以A公司的名义向B公司推销某种产品，和张三谈判好价格后，A、B公司之间签约，B公司向A公司付款，B公司收货，A公司向B公司开具了专用发票。企业当做好以下几个方面的工作：

（1）向A公司核实张三的身份，当然，无论张三是否是A公司的员工，最重要的是：确认张三是在代表A公司和B公司谈判。请保留证据。

（2）买卖合同上约定A、B公司之间相互联系的电子邮件，这里尤其需要注意的事情是：买卖合同的签订是在A、B公司之间，买卖合同的权利义务的设立、变更、终止均在A、B公司之间。当然，在张三并非A公司员工而作为居间人的情况下，也可以合同中约定，居间人对买卖合同中A公司可能的赔偿责任（主要是质量责任）承担补充连带责任。

（3）货款从B公司对公支付给A公司。

以上三点归结为：B公司有充分的理由和证据相信，货物就是从A公司购买的，而不是从张三处购买的，张三只是代表A公司在谈判业务，且资金流、发票流、合同指向在A、B公司之间是一致的，货物是A公司或A公司指示发出的或以A公司的名义的发出的。

另外，企业应当熟悉[1994]财税字第026号第五条的规定：代购货物行为，凡同时具备以下条件的，不征收增值税，不同时具备以下条件的，无论会计制度规定如何核算，均征收增值税。（一）受托方不垫付资金；（二）销货方将发票开具给委托方，并由受托方将该项发票转交给委托方；（三）受托方按照销货方实际收取的销售额和增值税额（如系代理进口货物则为海关代征的增值税额）与委托方结算货款，并另外收取手续费。

但是[1994]财税字第026号第五条规定本身不太科学，实务中适用起来难度较大，因为：税务机关比较死扣文字本身，比如：其中的第二条，我们认为，销货方直接将发票交付给受托方也未尝不可（但是税务局未必这么看）；比如该文第三条：我们认为销货方直接从委托人处收款也未尝不可，也未必一定得收取手续费（但是税务局未必这么看），所以这个条款尽量少用。以居间替代代购更好。该条款应当是指：企业先将采购款交付给代购人，代购人去代为采购货物的情况。

企业牢牢把握两个核心：（1）合同权利义务是否约束在开票方和受票方之间；（2）收款方是否是开票方，当然付款方也尽量由受票方自己付款，实在需要代付款的，最好保留代付款证明。

如何应对取得“虚开”的专用发票

当企业被稽查告知上游稽查发来《已证实虚开通知单》的时候，不要慌乱；俗话说：白天不做亏心事，半夜不怕鬼敲门：

1.接受稽查询问的时候，注意表达方式。比如：上述案例中，有企业主瞎回答说，货物是向张三购买的，而实际上，张三仅仅是代表开票方公司谈判；最重要的是：合同权利义务是否约束开票方和受票方，款项是否支付给开票方，如果发生违约了，该起诉开票方还是第三人（非虚开的情况下，一旦合同违约，应当是起诉开票方，因为开票方是合同想对方；）。

2.迅速调取主管税务稽查从上游稽查处取得《已证实虚开通知单》，立即对上游稽查发起程序，让下游稽查暂缓处理该案。对上游稽查发起程序最大的好处在于：

（1）无论在程序上，还是在实体上，针对性均非常强。笔者认为，《已证实虚开通知单》带有行政确认的性质，其制作过程有违程序正当原则。法官对实体未必自信，但是对程序那是绝对的自信。

（2）不会得罪主管的稽查。

（3）绕开两个前置。

最后送给企业主一句话：很多时候，大家多认为荒谬或不可能成功的想法，往往是解决问题的最佳方案，往往攻击的是对方的致命要害，往往是致命的杀手锏。