咨询心得:抽丝剥茧维护客户的税收合法权利

今天上午，电话解答了一位律师朋友的税务咨询问题。解答完毕后，觉得本案有些意思，就随手将其写了下来。也算是一种自我总结吧。以下，许有考虑不周之处，望读者不吝指正。谢谢！

一、基本情况

（一）A公司获得某地铁沿线地下通道30年的经营权，并将其打造成商铺，向包括甲业主（即：律师的客户）在内的投资人销售商铺的经营权。业主获得商铺的经营权后即委托B公司进行管理。

（二）现B公司要求业主签订委托书和声明：1）商铺经营收益的增值税城建税、教育费附加和印花税由B公司代扣代缴。2）其他税费由业主自行向税局申报，并承担相应法律后果。

二、沟通过程

（一）具体事实是什么？

经过与律师朋友沟通，确定：1、A公司销售不能办理产权证的商铺（经营权）。2、根据销售合同的约定，业主获得商铺经营权后交由A公司的关联企业B公司经营，并获得事先约定的固定收益。3、现在B公司要求业主签署上述委托书和声明。

（二）法律关系如何？

经过分析，可以得出：1、A公司与业主之间成立特许经营权转让关系，即：A公司经过PPP协议取得地铁沿线商铺的特许经营权，并通过销售合同部分授予包括甲业主在内的投资人（业主）。2、B公司与业主之间是否成立委托关系，取决于业主获得是事先确定的固定收益还是随行就市的浮动收益。若事先确定固定收益，则经营风险全部在B公司，商铺的特许经营权再次发生实质性转移至B公司；若取得浮动收益，则经营风险在业主，商铺的特许经营权未发生实质性转移。

（三）税法上如何定性？

1、A公司部分转让特许经营权-地铁商铺经营权，应如何定性并纳税？与律师受托咨询事项无关。在此，可不予讨论。

2、进一步了解得知：业主获得的是事先确定的固定收益，业主已经将商铺的特许经营权转移至B公司。则此时有两个纳税主体：A、业主转让商铺的特许经营权时需要纳税。B、B公司经营获得的商铺特许经营权时需要纳税。

（四）纳税义务如何确定？

1、业主方

需要就转让商铺的特许经营权所得缴税。增值税上，按照转让无形资产-特许经营权缴税；所得税上，按照特许权使用费所得缴税。根据《个人所得税法》规定，在付款时，B公司有个人所得税代扣代缴义务。但增值税，B公司无法定代扣代缴义务。

2、B公司

需要就经营商铺取得的收入缴税。一般来说，B公司会以租赁的方式将商铺按不同期限授予最终租户使用。为此，B公司需要就不动产租赁缴纳各种税收。

（五）声明可以取消法定义务吗？

B公司要求业主签署声明，个人所得税由业主自行向税局申报，就可以取消自己的法定代扣代缴个人所得税义务？根据《个人所得税法》第九条规定，支付所得的单位或者个人为法定代扣代缴义务人。不能依据纳税人的声明，免除自己的法定代扣代缴义务。

（六）最终建议

1、业主可以签署上述委托书（声明），将应自行申报的增值税及附加、印花税等法定义务，交由B公司代为履行。为避免B公司以自己公司的名义缴纳上述税费，建议业主要求B公司出具业主名义的相关完税证明。

2、业主有个税纳税义务，虽然税法规定由付款方代扣代缴，但并不禁止纳税人自行申报。业主可以选择自行申报。至于B公司未代扣代缴个人所得税，根据《税收征管法》第六十九条规定，税局可对其处以罚款，但与律师客户业主无关。若业主最终未去申报个税，则存在被税局追缴的风险。

三、个人总结

经过上述分析和沟通，本人有如下心得体会：

（一）事实是解决问题的基础

全面了解相关事实，才能更准确彻底地解决问题。这就是为何司法判决都有“查明事实”段且放在最前面的原因。事实不清，作为一名专业的负责的专业人士，是不能给予指导意见的。纵观本案，若不是经过与律师朋友的电话沟通，是难了解问题的全貌的。若贸然给出建议，可能就是错误的。

（二）理清法律关系是解决问题的关键

1、A公司与业主的法律关系确定业主获得是什么权益或资产，进一步确定业主收益的法律和税法定性。而这一切，又要翻到A公司获得的是什么权益或资产说起。结合PPP协议来看，商铺经营权就是大的市政交通设施特许经营权的一部分。为此，A销售的、业主转让的，都是特许经营权。

2、B公司与业主的法律关系取决于B公司店铺经营风险的实质承担。若由业主获得事先确定的固定收益，不论店铺实际租赁金额和期限，则店铺经营风险实质上就在B公司。这时：税法上可认定为店铺的特许经营权已经发生转移。否则，就正好相反。

（三）潜在的操作风险需要充分提示

虽然我们对本案的法律关系及税法定性，已经梳理的较为清楚和准确。但B公司是否会按照自营商品的特许经营权申报缴纳相应税款，我们不确定。若B公司以自己的名义将代扣业主的税款缴上，出现问题时，B公司完全可以说这就是自己的税款，与业主无关。此时：业主就有税法风险，至少会陷入税局、B公司的扯不清的“三角关系”中难以抽身。作为专业人士，应对此做充分提示。