社保问答之四:外派分支机构的人员,社保怎么缴

近日，为西安某企业做社保、个税内训时，收集到部分学员咨询社保的相关问题。特将有关问题，作为一个系列专题，分别解答并分享给大家，以供参考。

一、问题

公司总部外派外地分支机构工作的员工，社保可以保留在总部吗？

二、解答

1、法理分析

《劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。那么，分支机构是否属于用人单位？根据《劳动合同法实施条例》第四条之“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同”规定可知：1）若外地分支机构依法取得营业执照或者登记证书，可以与劳动者订立劳动合同；2）若外地分支机构未依法取得营业执照或者登记证书，受用人单位委托也可以与劳动者订立劳动合同；3）除上述情况外，无权与劳动者订立劳动合同。上述规定其实说的是，若无营业执照（登记证书）或经用人单位（一般为总部）委托就说明其无用工资格，不能与劳动者成立劳动关系。

2、综合结论

1）在分支机构缴纳：

若分支机构有用工资格，且与劳动者签订了劳动合同，建立了劳动关系，则劳动者的社保需要在分支机构缴纳。

2）在总部缴纳：

（1）若分支机构有用工资格，但未与劳动者签订劳动合同，且未发生“劳社部发〔2005〕12号”文规定的建立事实劳动关系的情形，则未与劳动者建立劳动关系，劳动者的社保需要在建立劳动关系的总部缴纳。

（2）若分支机构无用工资格，就无权与劳动者建立劳动关系，则劳动者的社保就需要在建立劳动关系的总部缴纳。

3、提请注意

本文所说的分支机构不包括所谓的子公司（有营业执照）。子公司是独立的法人单位，在法律上有独立的用工权，不是本文所说的分支机构。