税务"被动裁判"

跟大家聊一个很有意思的事情。

几年前，元素听说了一个案例：A企业从事工业区园开发，无房地产开发资质，在一块工业用途的土地上开发了甲项目（工业办公用房，奇怪的名字，但各地都有，很畸形的东东）对外销售。在适用土地增值税清算政策时，产生了分歧。

根据《中华人民共和国土地增值税暂行条例》第二条规定，转让国有土地使用权、地上的建筑物及其附着物（以下简称转让房地产）并取得收入的单位和个人，为土地增值税的纳税义务人。第十六条规定，纳税人在项目全部竣工结算前转让房地产取得的收入，由于涉及成本确定或其他原因，而无法据以计算土地增值税的，可以预征土地增值税，待该项目全部竣工、办理结算后再进行清算，多退少补。

原本，税企双方都认同A企业针对甲项目的销售行为应缴纳土地增值税，并应按新建房进行土地增值税清算。

但在适用土地增值税清算的具体政策时，双方出现了争议,具体为：《土地增值税暂行条例实施细则》规定，对从事房地产开发的纳税人可按取得土地支付的价款、房地产开发成本的金额之和，加计百分之二十的扣除。

税务机关认为：A企业没有房地产开发资质、营业范围中没有房地产开发，（仅有“工业园区项目建设”）不能按此条享受加计。

而企业认为：甲项目应当享受加计扣除。

当然，现在这个问题可能多地都已经解决。可是，当时双方相持不下，谁也不能说服谁。更加关键的是：即使税务机同意加计扣除，也没有任何书面答复，纳税人风险较大。

后来，A企业想了一个办法，将其中一套房屋作为实物出资投资成立了一个非房开子公司B，并且向税务机关提起了暂免征收土地增值税的申请。根据财税字[1995]48号规定：对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地（房地产）作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。【注：财税[2006]21号规定：对于以土地（房地产）作价入股进行投资或联营的，凡所投资、联营的企业从事房地产开发的，或者房地产开发企业以其建造的商品房进行投资和联营的，均不适用《财政部、国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知》（财税字[1995]48号）第一条暂免征收土地增值税的规定。】

这时候，企业巧妙地难题交给了税务机关。

为何？

因为：如果承认A企业不从事房地产开发，是非房企业，那两个非房企业之间的房地产投资行为应该暂免土地增值税（纳税人后期则可能调整方案，通过股权转让或旧房转让的方式进行处理）；如果认为A企业是房开企业，投资行为不能免税，那么等于同意企业享受加计（不可能投资行为是房地产企业，销售是又认定为不从事房地产开发吧？）

由于这项暂免是一项审批事项，税务机关必须做出同意或者不同意的结论，所以实际上是迫使税务机关“被动裁判”。

关于这个事件的结果元素不透露，关于企业提出的论点论据元素也不多评价，比如21号文中的“房地产开发企业”与加计扣除中规定“从事房地产开发的纳税人”能否等同视之、投资后转让股权会不会被“穿透”等。只不过，元素要表一表该企业的这种思维：

我们讲，税务风险的最大隐患可能不在于其危害性，而在于不确定性，纳税人总怕处理当时税务机关不提意见，后来再“秋后算账”。所谓“纳税筹划”也往往希望能够获得相关文书将有关事项确认下来。但是，很多时候事与愿违，特别是一些有争议的事项，税务机关并不会主动来进行裁判，往往告诉企业自行掌握，但出了问题一定会追究。这时候，就有必要动一动此类小脑筋，使得税务机关必须做出裁判。

同时，不得不说，现在很多纳税人开始怀念以前的“审批制”了。毕竟有税务机关的审核判断，现在的“备案制”未知因素太多，风险加大了不少。

引用我在《自由有自由的代价——论“企业所得税优惠事项全部取消审批”》所说：“自由不是无代价的。”、“自由不是放弃责任。”人类付出了无数的血泪才学到了这个简单的真理。

注：上述案例仅作本文相关背景介绍，非税务规划指导，不当使用之责自行承担。